تلتزم شركة المشروع في عقد الـ (M.O.O.T) بتسليم المشروع محل العقد في نهاية مدته إلى الجهة المانحة بحالة جيدة، ويرتبط تنفيذ هذا الالتزام بمدى قدرة شركة المشروع في الحفاظ على الحالة الجيدة للمشروع إلى حين موعد تسليمه، الأمر الذي يلزمها بإجراء الصيانة اللازمة للمشروع طول مدة تشغيله، لكي يتسنى لها الاستفادة منه في أثناء التشغيل وضمان حالته الجيدة عند تسليمه للجهة المانحة في نهاية مدة العقد (1). ولا يعني الالتزام بالصيانة بالضرورة الالتزام بإصلاح واستبدال المعدات بل هو أوسع وأشمل مــن ذلك، ويعني الالتزام بالصيانة الكشف الدوري على جميع الأصول المستخدمة في المشروع، ويعني اتخاذ الإجراءات الفنية كافة للمحافظة على المعدات والآلات ورفع كفاءتها لتحقيق النتيجة المرجوة منها وفقاً لبرامج التشغيل (2).
لذا يجب أن ينص العقد على مواعيد الصيانة والطرف الذي يلتزم بها ومدى سلطة الجهة المانحة في التحقق من تنفيذ هذا الالتزام بصورة جدية(3).
ويفرض الالتزام بالصيانة على شركة المشروع القيام بالكشف الدوري على الأصول المستخدمة جميعها في المشروع وتدريب العمالة على تشغيل وإدارة المعدات وكيفية صيانتها (4)، ويشمل هذا الالتزام قيام شركة المشروع بإعداد التقارير الدورية عن حالة المشروع ومعداته وآلاته (5) ، ولها في سبيل تنفيذ هذا الالتزام القيام بنفسها بذلك أو تعمد به إلى شركة متخصصة (6). وبالمقابل يكون للجهة المانحة حق الرقابة على أعمال الصيانة للتأكد من قيام شركة المشروع بأعمال الصيانة على وفق ما تم الاتفاق عليه، فإذا أخلت شركة المشروع بالتزامها وجب عليها دفع الغرامة أو يتم فرض عقوبات مدنية عليها أو فسخ العقد (7)، ويمكن للجهة المانحة أن تطلب من شركة المشروع بمقتضى نص في العقد تقديم تعهـد يـضمن سلامة موجودات المشروع جميعها لمدة معينة يلتزم بها أطراف العقد (8).
ولكن ما هو مصدر التزام شركة المشروع بالصيانة؟
يعد العقد هو مصدر التزام شركة المشروع بصيانة المشروع وذلك عند وجود نص فيه يقضي بهذا الالتزام (9) ، كما هي الحال في عقد تأهيل وتشغيل معمل أسمدة بيجي الذي نص على " يلتزم الطرف الثاني -شركة- المشروع بالمحافظة على المعمل بكافة أبنيته ومرافقه ومعداته وآلياته وبذل أقصى الجهود لوقايتها من الأضرار التي قد تنجم عن عملية التأهيل، وكذلك إجراءات الصيانة المستمرة لها خلال مدة تنفيذ العقد ولحين تسليم المعمل إلى الطرف الأول " (10).
وعقد تأهيل وتشغيل ونقل ملكية معمل سمنت كربلاء الذي نص على يلتزم الطرف الثاني شركة المشروع بالمحافظة على المعمل بكافة أبنيته ومرافقه ومعداته وآلياته وبذل أقصى الجهود للمحافظة عليها من الأضرار التي قد تنجم عن عملية التأهيل وإجراء برامج الصيانة الحديثة المستمرة لها خلال مدة تنفيذ العقد بحيث ولحين إعادة تسليم المعمل إلى الطرف الأول(11).
وفي الاتجاه ذاته نصت اتفاقية سيدي كرير لشراء الطاقة الكهربائية في مصر بنظام البوت على هذا الالتزام إذ جاء فيها تقوم شركة المشروع بتصميم وإنشاء وتركيب وتشغيل وصيانة المجمع غير أنه يجوز لها أن تتعاقد مع مقاول الإنشاءات لتصميم وإنشاء وتركيب المجمع ومع مقاول التشغيل والصيانة لتشغيل وصيانة المجمع، على أن تعيين الشركة لمقاول الإنشاءات ومقاول التشغيل والصيانة لا يعفي الشركة من التزاماتها أو مسؤوليتها المحتملة فيما يتعلق بتصميم أو تمويل أو تأمين أو شراء أو إنشاء أو استكمال أو تشغيل أو صيانة المجمع (12) "
أما في حالة عدم وجود نص في العقد يقضي بهذا الالتزام فإن شركة المشروع تقوم بتنفيذ التزامها بصيانة المشروع على وفق العرف وما جرى عليه العمل(13). وهنا يثار التساؤل الآتي: هل أن الالتزام بالصيانة التزام بتحقيق غاية أم ببذل عناية؟ يذهب الرأي الراجح إلى أن التزام شركة المشروع بصيانة المشروع هو التزام بتحقيق غاية ومن ثم لا تستطيع شركة المشروع دفع مسؤوليتها إلا إذا تم إثبات توفر سبب أجنبي على أساس أن شركة المشروع تلتزم بتسليم المشروع إلى الجهة المانحة بحالة جيدة عند انتهاء مدة العقد (14).
وقد تكون الصيانة وقائية وهي تعني قيام شركة المشروع بوضع جدول زمني لعملية الصيانة أثناء التشغيل لتلافي حدوث أية عطلات في المشروع من شأنها التأثير على كفاءة التشغيل، أو تكون صيانة علاجية بمعنى قيام شركة المشروع بإصلاح الأعطال عند حدوثها وتغيير الأجزاء التي تلفت من المشروع الأمر الذي يتطلب وجود الأطقم الفنية المدربة علــى الصيانة وتوفير قطع الغيار الأصلية (15).
وعلى الرغم من أن الالتزام بالصيانة هو التزام إيجابي إلا أنه التزام تتولـد عنـه التزامات سلبية تقع على عاتق شركة المشروع ويقصد بها امتناع شركة المشروع عن القيام بأية أعمال من شأنها الإضرار بالمشروع، ومثال على ذلك امتناع شركة المشروع عن أي فعل من شأنه المساس بالقدرة الإنتاجية للمشروع وانتظام سيره(16).
___________
1- محمد فكري عطا الله عبد المهدي، التزامات شركة المشروع في عقود (B.O.T)، رسالة ماجستير، كلية الحقوق جامعة القاهرة، 2004، ص 161.
2- د. دويب حسين صابر عبد العظيم، الاتجاهات الحديثة في عقود الالتزام دار النهضة العربية القاهرة بدون سنة نشر ، ص 352.
3 - د. طه محيميد جاسم النظام القانوني لعقود البناء والتشغيل ونقل الملكية الـ B.O.T وتطبيق قواعد التحكيم في تسوية منازعات هذه العقود دار الكتب القانونية مصر 2013 ، ص 206.
4- د. حمادة عبد الرزاق حمادة النظام القانوني لعقد امتياز المرفق العام دار الجمعة الجديدة، الإسكندرية، 2012 ، ص758.
5- د. هاني صلاح سرى الدين التنظيم القانوني والتعاقدي لمشروعات البنية الأساسية الممولة عن طريق القطاع الخاص، ط1، دار النهضة العربية، القاهرة، 2001 ، ص 386.
6- د. حمادة عبد الرزاق حمادة النظام القانوني لعقد امتياز المرفق العام دار الجمعة الجديدة، الإسكندرية، 2012، ، ص 759.
7- د. مي محمد عزت شرباش النظام القانوني للتعاقد بنظام الـ (B.O.O.T)، دار الجامعة الجديدة، الأسكندرية، 2010 ، ص 96.
8- علاء إبراهيم الحسيني، الحقوق والالتزامات الناشئة عن عقد البناء والتشغيل ونقل الملكية B.O.T، رسالة ماجستير كلية القانون جامعة بابل، 2008 ، ص37.
9- طه محمید مصدر سابق، ص 206.
10- المادة (29 / ثانيا - 3) من عقد تأهيل وتشغيل معمل أسمدة بيجي.
11- المادة (27/ ثانياً - 3) من عقد تأهيل وتشغيل ونقل ملكية معمل سمنت كربلاء.
12- المادة (4/8-أ) من اتفاقية سيدي كرير لشراء الطاقة الكهربائية بنظام البوت.
13 - د. الياس ناصيف سلسلة أبحاث قانونية مقارنة، عقد الـ B.O.T، المؤسسة الحديثة للكتاب طرابلس، 2006، ، ص275.
14- هناك رأي آخر يميز بين أعمال الصيانة البسيطة وأعمال الصيانة غير العادية، فالالتزام بإجراء أعمال الصيانة الدورية هو التزام ببذل عناية، أما الالتزام بإجراء أعمال الصيانة غير العادية فهو التزام بتحقيق نتيجة عند تعلقه بإعادة المنشأة في حالة صالحة للتشغيل فيما أعدت له، ويكون التزاماً ببذل عناية عند تعلقه بأعمال الصيانة الدورية. ينظر : د. مي محمد عزت شرباش، مصدر سابق، ص 196.
15- د. وائل محمد السيد إسماعيل المشكلات القانونية التي تثيرها عقود B.O.T وما يماثلها، ط1، دار النهضة العربية، القاهرة، 2009، ، ص208.
16- د. ندى زهير الفيل ود رواء يونس النجار، المركز القانوني للمستثمر (شركة المشروع) في عقد البوت، بحث مقدم الى مؤتمر التنظيم القانوني للاستثمار في العراق، كلية الحقوق جامعة الموصل، العدد5 ، 2011 ، ص33.