يضمن المحرم الشجرة الكبيرة ببقرة ، والصغيرة بشاة ، والحشيش بقيمته ، والغصن بأرشه ـ وبه قال الشافعي وأحمد ⁽¹⁾ ـ لما رواه العامّة عن ابن عباس أنّه قال : في الدوحة بقرة ، وفي الجزلة شاة ⁽²⁾.

والدوحة : الشجرة الكبيرة ، والجزلة : الشجرة الصغيرة.

ومن طريق الخاصّة : قول  أحدهما  عليهما السلام : « إذا كان في دار الرجل شجرة من شجر الحرم ولم تنزع ، فإن أراد نزعها نزعها ، وكفّر بذبح بقرة ، وتصدّق بلحمها على المساكين » ⁽³⁾.

وقال أصحاب الرأي : يضمن الجميع بالقمية ، لأنّه لا مقدّر فيه ، فأشبه الحشيش ⁽⁴⁾.

وليس بجيّد ، لأنّه أحد نوعي ما يحرم إتلافه ، فكان فيه مقدّر ، كالصيد.

ولو قطع غصنا أو قلع حشيشا فعاد عوضه ، فالوجه : بقاء الضمان ، لأنّ الثاني غير الأول.

إذا عرفت هذا ، فالمرجع في الصغر والكبر إلى العرف.

وقال بعض الشافعية : ضبط الشجرة المضمونة بالشاة أن تقع قريبة من سبع الكبيرة ، فإنّ الشاة من البقرة سبعها ⁽⁵⁾.

والمتوسّطة صغيرة ، لأصالة البراءة ، ولأنّ اسم الصغيرة يتناول ما ليست بكبيرة.

__________________

(1) الأم 2 : 208 ، مختصر المزني : 71 ، الوجيز 1 : 129 ، فتح العزيز 7 : 511 ، المهذّب ـ للشيرازي ـ 1 : 225 ـ 226 ، المجموع 7 : 451 و 496 ، المغني 3 : 368 ، الشرح الكبير 3 : 379 و 380.

(2) المغني 3 : 367 ـ 368 ، الشرح الكبير 3 : 380.

(3) التهذيب 5 : 381 ـ 1331.

(4) المبسوط ـ للسرخسي ـ 4 : 103 ، الهداية ـ للمرغيناني ـ 1 : 175 ، المحلّى 7 : 261 ، المغني 3 : 368 ، الشرح الكبير 3 : 380 ، المجموع 7 : 496.

(5) فتح العزيز 7 : 511 ، المجموع 7 : 451.