تسجيل الدخول

تسجيل

ماهية الشكلية في الاثبات الالكتروني

المؤلف:  حسن فضالة موسى حسن

المصدر:  التنظيم القانوني للأثبات الالكتروني

الجزء والصفحة:  ص 185-186

2026-03-18

514

لم يتفق الفقه على فكرة محددة للشكلية فالبعض يحصرها في معنى ضيق بأن يقصرها على الإجراءات الرسمية الواجب القيام بها لتمام العقد، أي تلك الإجراءات المصاحبة للتعبير عن الإرادة واللازمة لإبرام العقد (1).
ووفقاً لهذا التعريف نرى أنه يهتم بالجانب التكويني للعقد ويجعل تحقق الشكلية ركناً في التصرف القانوني في حين ذهب البعض إلى أعطاء الشكلية مفهوماً واسعاً عرف الشكلية بأنها الإجراءات الواجب إتباعها لانعقاد التصرف القانوني ولفعاليته(2). ويتضح من خلال هذا التعريف إن الشكلية لا تقتصر على انعقاد العقد، بل تنسحب لتشمل نفاذه وسريانه، وبذلك تعد الإجراءات الشكلية كتابة العقود الرضائية على الرغم من كون هذه الشكلية مطلوبة لإثبات العقد وليس لانعقاده.
وفي الواقع إن الشكلية القانونية ليست صورة واحدة فهناك الشكلية اللازمة لإثبات العقد وهناك الشكلية اللازمة لانعقاده فلا ينبغي الخلط بين الشكل الذي يفرضه القانون لإثبات العقد وبين الشكل الذي يستلزم وجوده تكوين العقد (3)، ففي الصورة الأخيرة فإن السند الالكتروني الذي تفرغ فيه بنود العقد يُعد ركناً في العقد إلى جانب أركانه الأخرى. فإن انتفى بطل العقد وإن وجد صح العقد مع افتراض صحة الأركان الأخرى (4).
__________
1- ينظر:
Savatier, la theorie de obligations en droit prive economique, Dalloz, 1979, p.145
2- ينظر:
Collette beteil, quelques nation sur le formalisme ancien et modrene, annales de l'universite' de lyon troisie'me se'rie fascicnle, 1965, p. 75-76.
أشار إليه: د. محمد جمال عطية عيسى، الشكلية القانونية (دراسة مقارنة بين النظم القانونية الوضعية والشريعة الإسلامية )، القاهرة، دار النهضة العربية، 1994، ص 183.
3- ينظر: أستاذنا .د. مصطفى إبراهيم الزلمي، الالتزامات في الشريعة الإسلامية والتشريعات المدنية العربية، الجزء الأول، بغداد، مطبعة السعدون ، 2000، ص304-305
4- ينظر : صالح أحمد عبطان، الشكلية في العقود الالكترونية، بحث منشور في مجلة الرافدين، مج2 السنة العاشرة، العدد 25 ، 2005، ص247 . ينظر ذلك: د. فائق الشماع، الشكلية في الأوراق التجارية، بحث منشور في مجلة القانون المقارن، ع20، 1987 ص 125.